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傍边概股遭受米国证券团体诉讼
日期:2020-05-14  来源:未知  

    证券集团诉讼是米国本钱市场投资者权利维护的主要兵器,这种民事索赔机造可以振奋证券欺诈、误导性陈述或信息披露不实等不当行为,正逐渐增进米国证券市场信息披露的进一步规范。据研究统计,2016之前米国证券集团诉讼案年均普通200起,2017-2019年时代飙降至每一年跨越400起。

    图1 2011-2019年米国证券集团诉讼案件数量。数据起源:斯坦祸大学法学院证券集团诉讼数据核心

    米国的一些小型律师专事于证券集团诉讼,他们亲密关注上市公司的静态,松盯公司信息披露中的瑕疵,一旦发现公司的违法违规行为,即时经由过程布告方式招集投资人、收费代办并提起集团诉讼。集团诉讼的原告代表及其他原告无需为集团诉讼付出任何用度,个中风险完整由律师承担;但如果案件胜诉了,律师可以从赔偿款平分得昂扬的律师费,每每为案件赔偿总金额的20%-30%。

    最近几年来,针对中概股的证券集团诉讼案在增加。2019年,米国全年证券集团诉讼案数量为403个,其中17个针对中概股,占比4.2%。

    造成增少的起因,一方面是因为米国证券市场中中概股的基数在删大,“常在河畔行,哪有不干鞋”;另外一方面,中概股进入米国本钱市场的主要方式已从反向并购过渡到直接上市,这象征着公司的信息披露将受到加倍宽格和完整的监管,信息披露违规风险增长。

    现在,中概股证券集团诉讼的频收,正逐步演化为对中概股公司的群体信赖危急。上岸米国证券市场的中国公司,很轻易被做空机构和歹意诉讼者盯上,成为寡矢之的。

    1、诉讼流程

    证券集团诉讼也分为法式性检察阶段与实度性审理两个阶段。大部门案件会在顺序性审查阶段结案,要么是被法院驳回起诉,要末是两边达成和解。

    根据大部分案例来看,在程序性审查阶段被告有两个时光节点可以经由过程力证原告动议不建立,说吃法院驳回原告动议,其一是在接到诉讼告诉后、提交问难前,其发布是在提交问辩后、证据开示时。

    如果被告出有掌握好这两个要害节点或提出的来由未被法院所采用,那么案件极可能进进实质性审理阶段。从节俭时间与诉讼本钱、躲免诉讼连累公司警告推低股价、防止牵涉出更多公司合规问题等角度斟酌,被告平日会尽量在案件进入周全审理之前争与与原告达成和解。

    

    图2 米国证券集团诉讼扼要流程(程序性审查阶段)。

    2、原告资历

    根据米国《1933年证券法》第11条及相干判例(比方2010年联邦最高法院Morrison v. Nat’l Austl. Bank Ltd.,案),只要投资者在米国证券市场上购买在米国上市的公司股票,并且在购置证券时不晓得虚假陈述的存在,才有权在联邦法院拿起证券集团诉讼,而投资者在海内证券生意业务所购购的该公司股票无法在米国获得接济。

    如果上市公司IPO之条件交的注册登记书和招股说明书存在虚假陈述、欺诈行为或遗漏重要事实,则自IPO之日起所有购买该股票的投资者都可作为原告;如果上市公司的信息披露违规只存在于公司上市以后的某个时间段内,则惟有在该时间段内购入股票的投资者才可能具有原告资格。

    举例而行,2019年一国有17家中概股在美遭受证券集团诉讼,此中有8家公司跋嫌注册挂号书和招股阐明书的虚假陈述与误导。也就是道,所有在米国证券市场上购买了这些中概股的投资者都可以参加该证券集团诉讼中。

    3、被告范畴

    根据证券法第11(a)条和第15条,承担虚假陈述责任的相关人员,除证券发行人之外,借包括:

    1.签订上市注册注销书的人员(刊行人、发行的高级管理人员、财政主管、管帐主管、董事会多半成员以及担负相称职务的人员等等);

    2.发行人的董事或拟提名董事;

    3.管帐师、评价师、工程师及律师等以专业身份帮助草拟、筹备、测验、确认或背书注册登记书的中介机构;

    4.证券启销商;

    5.发行人的节制人(承担响应赔偿责任)。

    在一些判例中,联邦上诉法院和地域法院乃至对此采取了广泛解释――如果上述人员未能禁止他人的造孽行为,也要承担责任,www.hg0001.com

    4、起诉依据

    米国证券集团诉讼的重要法律渊源是1996年的《联邦民事诉讼规则》第23条和2005年《集团诉讼公正法》。另外,为了限度集团诉讼的滥用、停止投契性的原告和律师,米国当局还出台了1995年《公物证券诉讼改造法》和1998年《证券诉讼同一尺度法》。

    在提起证券集团诉讼时,原告对被告的诘易凡是源于以下几个点:

    (一)成文法

    1.重点法条

    在米国证券集团诉讼中,在信息披露问题上频仍被征引的法条是《1933年证券法》(以下简称“证券法”)的第11、12条,《1934年证券交易法》(以下简称“交易法”)的第10(b)条、14(e)条、18条以及SEC依据交易法受权宣布的第10(b)条的详细实行规则,即交易法第10(b)-5号规矩。对于美公法对上市公司的信息披露具体规定,详睹笔者作品《在美上市公司应器重在信息披露合规上的两重危险》(2020-05-08,磅礴商教院)。

    根据上述划定,刊行人在证券买卖过程当中制止进行任何重大虚假陈述、瞒哄重年夜现实和采取欺诈手腕。上市公司在IPO时注册挂号书或招股仿单中呈现重大开导性陈述或遗漏的,或在平常经营进程中被发明重大实假陈述或董事和高等治理职员不作为的,投资者均有权果信任应等信息而遭遇投资丧失去追求平易近事抵偿。

    个别原告会举证以下问题:

    (1)被告的信息披露在重大事实上存在虚假陈述或遗漏陈述;

    (2)被告成心进止有题目的信息披露;

    (3)原告对被告披露信息的信赖;

    (4)原告遭受的损失;

    (5)原告损掉与被告行为的因果关联。

    证券信息披露虚假陈述的回责准则采用推定过错责任,即信息提供者(上市公司)如不能证明本人的(披露)行为没有过错,则推测其有错误。

    2.哪些事实会被重点关注

    作甚“重大事实”?联邦最高法院在TSC Industries, Inc v. Morthway, Inc案中给出的说明是:“如果存在以下隐著的可能性(substantial likelihood),即一个理性的投资者在决议若何投票时将会认为该事实是重要的……必需存在如许一种显著可能性,即投资者会以为对遗漏事实的披露曾经明显转变了有效信息的全体情况”。

    简略来讲,就是这个事切实理性投资者看来是拥有实质性意义的。

    根据今朝披显露的证券集团诉讼案件,以下几条是原告针对中概股提出的最多见的信息披露重大问题:

    虚报发卖数据或捏造用户数据;

    太低记载成本或夸张营支;

    现款流制假;

    提早确认支出,或暗藏债权;

    财务报表部分式样违反米国特用会计原则;

    不按招股解释书论述的用处使用召募本钱;

    频仍调换审计师(可能导致对财政实在性的质疑);

    未(充分)披露公司潜伏或已有的重大诉讼或仲裁情况;

    未(充分)披露公司管理构造的调整,如高管被集体撤职、管理层群体离任;

    未(充分)披露公司供给链调剂或贸易形式可连续性缺乏;

    未(充分)披露内部市场情况变更对公司红利才能发生的背里影响;

    未(充分)披露公司运营违背中国司法律例,可能致使中国羁系机构采用举动,如:营业自身的守法背规性、大范围应用独家允许协定形成市场把持等;

    未(充分)披露公司高管的行贿行为。

    (二)判例法:市场欺诈(fraud on the market)理论

    米国最高法院在1988年的Basic Inc. v. Levin Son案中确认了市场欺诈理论:“在有效市场(efficient market)中交易的股票价格充分反映了所有公开的信息,固然也包括那些虚假陈述的信息,纵使受益投资人并未曲接信赖虚假的陈述,仍会因该虚假的陈述而遭受损失,投资人所信赖的是市场价格的真实性,经过原告购买股票的行为与被告欺诈行为见所树立的连累关系之后果同等于间接信赖被告的虚假陈述。”

    依据那一实践,如果一个公司遭到普遍存眷,而且市场买卖度伟大,那末能够揣摸:贪图新的市场疑息可能立刻反应在股票价钱上,包含虚伪信息。在这类公然、发动、疾速的证券市场中,没有真陈说或严重漏掉会硬套到全部市场,因而每一个投资人都遭到了讹诈。

    由此,一旦原告能够证明存在有效市场,原告不需要证明其对被告披露信息的依附,只有存在信披违规便可主意投资损失。

    5、若何抽身而退

    个案详细情况分歧,被告应答差别各别。平常而言,有以下几种解决道路:

    (一)证明不存在无效市场(efficient market)

    前述市场欺诈理论是建破在有效市场假说之上,那么只要证明未构成“有效市场”,原告提起的集团诉讼就无法安身。

    在2012年Dean诉某中概股公司案中,本告便由于未能证实“有用市场”的存在而被法院驳回告状。

    在该案中,法院断定“有效市场”能否存在时主要考虑的身分有:

    (1)公司股票每周的仄均交易量;

    (2)专一研讨分析公司股票的专业证券剖析人士的数目;

    (3)市场生意业务公司股票的水平;

    (4)公司背SEC申报S3表格的资格;

    (5)公司信息披露同公司股价更改之间是不是有因果关系。

    因为原告不克不及证暗淡两点、不克不及很好天证明“有用市场”的存在,所以无法容身于“市场欺诈理论”,再减上原告无法证明集团诉讼中的每位投资者购买被告股票的行为与被告的信息披露之间存在因果关系,以是原告无法满意证券集团诉讼的主体资格请求,故而被驳回起诉。

    (二)辩驳被诉信息的“重大性”

    证明原告投资所信劣的信息从一个感性投资者角量来看是不具备实质性意思的,好比与证券市场有关的信息、别人的建议等,或许原告知称的缺掉并非由被告的误导性信息招致的,被告的信息披露虽有瑕疵但对原告作出一个公道的投资决议不实质性影响。可参考Arkerman v. Oryx案。

    (三)争取和解结案,实时行损

    米国年夜局部证券集团诉讼皆以是庭中息争方法了案的。假如正在法式性检查阶段被告已能压服法院采纳告状,比拟于进进漫长的诉讼历程、消耗宏大的精神跟下额的状师费往禁止本质性审理,争夺取被告告竣息争无疑是更加经济的处理方式,而且存在失密性的上风。

    据统计,在2019年的米国证券集团诉讼案件中,单案庭外和解的金额最高为3.9亿美元、最低为50万美圆,各案和解金额的均匀值为2700万好元。

    六、其余建议

    如前所述,2019年,针对付中概股的散团诉讼占米国整年团体诉讼总额的4.2%,而2020年前四个月已表露的全体证券集团诉讼案件有138起,个中以中概股做为原告的案件有12起,占比翻了一番,达9%。

    固然2020年前四个月的数据无奈为猜测齐年情形供给正确根据,当心中概股公司作为被告占比增添一倍,满足以惹起咱们警省。我们对中概股在美证券开规有以下多少面倡议:

    (一)增强公司管理

    务必确保本身在财务、人事、营业、经营、发作远景等方面信息披露的实实性、精确性、完全性;特别是在财务圆面,根绝以虚假数据支持股价、炒作观点泡沫,避免作出过于悲观的盈利预期,努力于改良市场广泛存眷的问题,解决信任危机。

    (二)充分懂得和遵守海内外法律法规

    自动控制、严厉遵照中美相闭法令律例,在分歧国度司法愈来愈多产生跨境效率的情况下,企业答坚持充足警戒,不然可能因统一件事受到屡次处分,比方涌现高管行贿行动的中概股公司,可能同时承当米国证券法虚假陈述的平易近事赚偿责任、米国反海外腐朽法的民事责任和刑事义务以及中国刑法处奖。

    (三)筛选无力的左膀左臂,进步风险管理和危机处理能力

    抉择专业的中介机构为赴美上市提供保驾护航,保障各个推测都合乎中美法律标准,有时辰公司一些不经意的丑化抽象的行为,可能只是为了吸收投资者的留神、但却不知却涉及了本国法律的雷池,这时候就须要一个充足专业和灵敏的征询者实时为公司答疑解惑、把持风险。

    同时,在受到恶意控告时,中国公司应该敏捷回击,第一时间露面廓清、列举出清楚和确实的证据,这岂但要供危机处置者熟习米国本地法律、具有丰盛的争议解决教训,还需要充分理解中国公司的特别情况和需要。

    [本文仅是作家自己的不雅点,不代表作者所任职单元的观念,也不形成功令看法或提议。]

    (作者吴明为北京市中伦(上海)律师事务所合股人,业务范畴为合规/当局监管,诉讼仲裁,龚瑞阳为北京市中伦(上海)律师事件所律师,业务发域为合规/政府监管,海外投资。)